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上市公司隧道行為
20世紀(jì)最后20年里，隨著中國計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌，隨著各種金融工具的推陳出新，隨著資本市場的迅速發(fā)展，國內(nèi)上市公司或控制上市公司的大股東通過種種正當(dāng)及非法的手段侵蝕中小投資者利益已司空見慣。哈佛大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)家安德烈·謝萊夫及其研究小組形象地把這一類行為描述為“隧道行為（Tunneling）”。上市公司的大股東總是會通過種種手段挖掘見不得陽光的地下隧道，挖走中小股東手中的財富，轉(zhuǎn)移上市公司資產(chǎn)或利潤、掏空上市公司。這種隧道行為并非轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國家或發(fā)展中國家所特有，反之，卻是世界范圍的普遍現(xiàn)象。于是，如何減少這類“隧道行為”也就成為現(xiàn)代公司治理的最大難題。
基本信息
| 外文名 | Tunneling |
| 定義 | |
| 方式 | 大股東虛假出資 |
| 相關(guān)人物 | 安德烈·謝萊夫 |
產(chǎn)生根源
一、大股東“一股獨大”，股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理?！耙还瑟毚蟆币话阒冈谏鲜泄竟杀窘Y(jié)構(gòu)中，單個股東擁有的股權(quán)能夠絕對控制公司。但“一股獨大”并不是不好，而是因為中國的上市公司股份制改革不徹底、保護(hù)中小股東及市場公平交易法制體系不健全、國家所有權(quán)代表長期缺位及股權(quán)分置、外部監(jiān)控機制的缺失、中小股東的“搭便車”行為等原因?qū)е驴毓晒蓶|行為非理性化甚至嚴(yán)重扭曲，公司治理功能弱化甚至喪失。
二、股權(quán)流動性分裂，大股東與中小股東利益不一致。截至 2004年底，上市公司7149億股的總股本中，非流通股份達(dá)4543億股，占上市公司總股本的64%，非流通股份中又有74%是國有股份。股權(quán)流動性分裂使流通股股東(中小股東)和非流通股股東 (大股東)之間的利益出現(xiàn)了不一致或者對立，使流通股股東和非流通股股東處于不平等的狀態(tài)，它是中國資本市場長期處于不正常狀態(tài)的最根本的制度性原因(吳曉求，2004)。因此，大股東可能以其他中小股東的利益為代價來追求自身利益最大化。
三、法律體系不健全，中小股東的利益的保護(hù)弱化。從宏觀的角度來看，《公司法》、《證券法》是調(diào)節(jié)資本市場運行和規(guī)范公司治理的最重要的法律，但目前這兩個法律都帶有明顯的制度缺陷，存在著與資本和公司運行環(huán)境不相宜的規(guī)定。目前公司治理中存在的董事長權(quán)力失控、董事會失責(zé)、監(jiān)事會失察、內(nèi)部人控制等問題與上述法規(guī)的缺陷有關(guān)。
四、內(nèi)部治理機制不健全，激勵約束機制失效。由于《公司法》等法律存在缺陷，股東大會成了“大股東會”，且“一股一票”投票制使中小股東對控股股東產(chǎn)生不了威脅。董事會的任何決議都能夠在股東大會上通過，股東大會不僅不能監(jiān)督董事會和高層管理人員，而且使控股股東的隧道行為披上合法化的外衣。
董事會通常有戰(zhàn)略決策與監(jiān)督管理的雙向職能。但因執(zhí)行董事所占比例較高，董事會的監(jiān)督作用有限，并且還存在著董事與經(jīng)理們的合謀勾結(jié)掠奪公司及股東復(fù)位的行為。目前，盡管中國已經(jīng)建立了獨立董事制度，但由于獨立董事的先天性不足，獨立性、精力都受到限制，基本上是“花瓶董事”、“人情董事”。
監(jiān)事會是由股東大會選舉產(chǎn)生的專門負(fù)責(zé)監(jiān)督的機構(gòu)。但由于《公司法》沒有賦予相應(yīng)的決策權(quán)或否決權(quán)，對董事會基本上構(gòu)不成制約作用；沒有明確的監(jiān)督監(jiān)事會履行職責(zé)的制約機制，缺少勤勉盡責(zé)的外在壓力；監(jiān)事會成員大部分是公司職工或股東代表，其職業(yè)生涯、工資待遇在很大程度上受制于董事會甚至經(jīng)理層，監(jiān)事會不可能真正行使其監(jiān)督職責(zé)。
五、外部治理機制失效，缺乏有力的監(jiān)管。因不完善、不健全，公司控制權(quán)市場未形成，資本市場監(jiān)督制約失效；經(jīng)理人市場基本不存在，威脅作用不足；金融體制不健全，銀行對企業(yè)的甄別與監(jiān)督機制幾乎失效，更談不上相機治理；會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等多數(shù)中介機構(gòu)沒有起到相應(yīng)的作用；證券投資基金等機構(gòu)投資者因自身規(guī)模小及上市公司信息披露制度不完善等原因沒有完全發(fā)揮其應(yīng)有的功能；新聞輿論及社會公眾的監(jiān)督明顯不足。
六、誠信缺失。誠信是市場和企業(yè)的基石。企業(yè)違反誠信規(guī)則，無異于飲鴆止渴，毀了自己，禍及社會。然而，中國一些上市公司的大股東及高管人員缺少最基本的誠信觀念，為了自身利益而放棄了信托責(zé)任，這是隧道行為產(chǎn)生的思想根源。
行為方式
上市公司隧道行為
大股東虛假出資，是指大股東在上市公司成立時或增資配股中并沒有或者完全履行其出資行為或公司成立后抽逃其出資，包括公開發(fā)行虛假出資、配股虛假出資、收購出資不實等。大股東虛假出資，不僅嚴(yán)重影響了上市公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，損害了公司信用，侵害了相關(guān)利益者的合法權(quán)益，而且嚴(yán)重擾亂了資本市場的正常秩序?；盍?8大股東荊州市國資局拖欠配股資金2320萬元；閩福發(fā)大股東福州市財政局久未支付其配股資金5197.89萬元；康賽集團(tuán)上市時其大股東康賽實業(yè)6800多萬元的股款是“借用”社會公眾配股的。
二、大股東直接截留上市公司的募集資金
作為發(fā)起人，大股東在截留上市公司的募集資金上占有先天優(yōu)勢。他們很容易利用代位管理募集資金之便，截留募集資金以為己用。2000年３月才上市的三九醫(yī)藥，實際募集資金16.7億元，而被大股東截留占用25.8億元，占用比例竟然超過154%。濟(jì)南輕騎首次發(fā)行募集資金到位后，就有3億元被三大銀行強行扣下替輕騎集團(tuán)還債。
三、大股東無償占用上市公司的資金
運用“騰挪”、“墊付”、“借用”、“賴帳”、“蠶食”等方法侵占上市公司的資金，這樣的例子枚不勝數(shù)。東海股份的大股東通過上市公司從銀行貸款，然后再轉(zhuǎn)手借給大股東和關(guān)聯(lián)企業(yè)。就這樣，第二大股東農(nóng)工商東?？偣厩妨松鲜泄?.21億元，其下屬的萬隆房地產(chǎn)公司更是欠下了6.97億元，12億元巨債壓在東海股份身上，成了東海股份的“噩夢”?；浗鹇拇蠊蓶|以集團(tuán)的名義投資，但用的卻是粵金曼的錢，等項目成熟了再由上市公司收購，10多億元就這樣打了水漂?；盍?8集團(tuán)對活力28的欠款高達(dá)2.46億元，棱光實業(yè)對恒通集團(tuán)有3.486億元的應(yīng)收款，這些欠款久拖不還或者莫名其妙的豁免，直接造成了上市公司的虧損。
四、通過內(nèi)部人交易大股東將公司的資源轉(zhuǎn)移出去
利用特殊的身份、地位大股東運用內(nèi)部人交易來實現(xiàn)自身的利益，這類行為包括直接的竊取或欺詐（當(dāng)然，是非法的但較難發(fā)現(xiàn)）和關(guān)聯(lián)交易。由于上市公司與大股東之間存在著說千絲萬縷的聯(lián)系，關(guān)聯(lián)交易非常普遍，并且成了大股東轉(zhuǎn)移上市公司資源、侵害中小股東利益的一條捷徑。
1、利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移上市公司的資源。這種方式主要有：原料和產(chǎn)品的購銷、收入和費用的轉(zhuǎn)移、資產(chǎn)和股權(quán)的買賣等。這種行為的特點是低價購入、高價賣出，總之以體現(xiàn)大股東的意圖進(jìn)行交易。
2、以上市公司的名義借款或進(jìn)行貸款擔(dān)保。中關(guān)村2001年6月1日為該公司的參股公司中關(guān)村通訊網(wǎng)絡(luò)公司25.6億元的銀行貸款提供擔(dān)保，而該筆擔(dān)保金額占公司凈資產(chǎn)的145%。樂山電力的控股股東樂山市自來水公司為公司國家股托管方四川省交大創(chuàng)新投資有限公司2500萬元的銀行借款提供了連帶責(zé)任擔(dān)保。
3、給予上市公司管理層與其業(yè)績不相符的報酬，致使管理層與大股東相勾結(jié)。中小股東由于巨大的監(jiān)督管理成本而不愿進(jìn)行監(jiān)督從而產(chǎn)生“搭便車”行為，使大股東與公司管理層聯(lián)合起來大肆損害中小股東的利益。
不流通的大股東愿意通過面向流通股東的高溢價增發(fā)或自愿放棄配股的方式稀釋自己的股份來獲取流通股東的資金，因為這些稀釋性后續(xù)發(fā)行并不會改變大股東的控股地位并獲取控制收益或溢價的局面。在通過高價配股或增發(fā)后，大股東利用其絕對或相對控股權(quán)的優(yōu)勢，把上市公司作為自己的“小金庫”，任意占用上市公司的資金，通過投資行為、侵占資產(chǎn)、非公平關(guān)聯(lián)交易等手段獲取隱性收益。
六、利用資產(chǎn)重組掏空上市公司
資產(chǎn)重組本是實現(xiàn)資源優(yōu)化配置、改善資產(chǎn)質(zhì)量、提高經(jīng)濟(jì)效益和產(chǎn)業(yè)升級、轉(zhuǎn)換的重要手段，但卻被一些重組股東用來“損人利已”。在取得控股權(quán)后，有些重組股東利用不等價的資產(chǎn)置換、挪用資金、利用殼資源再度進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲利以及讓上市公司為其關(guān)聯(lián)企業(yè)貸款擔(dān)保等手段，將被重組方的財產(chǎn)占為已有。
治理方法
一、實現(xiàn)股權(quán)全流通，完善上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)
股權(quán)流動性分置不能適應(yīng)當(dāng)前資本市場發(fā)展的要求，必須通過股權(quán)分置改革，消除非流通股和流通股的流通制度差異。改革應(yīng)遵循公開、公平、公正的原則；應(yīng)兼顧全體股東的即期利益和長遠(yuǎn)利益，以有利于公司發(fā)展和市場穩(wěn)定，根據(jù)公司實際情況，采用控股股東增持股份、上市公司回購股份、預(yù)設(shè)原非流通股股份實際出售的條件、預(yù)設(shè)回售價格、認(rèn)沽權(quán)等措施。非流通股可以上市交易后，國有控股上市公司控股股東應(yīng)根據(jù)國家關(guān)于國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)性調(diào)整的戰(zhàn)略性要求，合理確定在所控股上市公司的最低持股比例。原非流通股股東出售所持股份數(shù)額較大的，可以采用向特定投資者配售的方式。
二、健全內(nèi)部治理機制，發(fā)揮獨立董事積極性
董事會要真正發(fā)揮其經(jīng)營決策和監(jiān)督經(jīng)營者的雙重職責(zé)，首先董事會要獨立于控股股東，確定適當(dāng)?shù)囊?guī)模；其次，選舉董事采用累積投票制，降低執(zhí)行董事的比例；再次，要與經(jīng)理層人員分開；其四，實行“集體決策個人負(fù)責(zé)”的決策機制，強化獨立性，強化董事的個人責(zé)任（陳清泰，2004）。其五，要約束董事長的權(quán)力，防止控股股東利用董事長的超強權(quán)力進(jìn)行隧道行為，防止政府借助董事長一職干預(yù)公司日常經(jīng)營決策。最后，加大激勵機制。
改進(jìn)監(jiān)事會。完善監(jiān)事會成員的提名和任命機制，成員除股東和職工以外，還應(yīng)包括主要債權(quán)人等；監(jiān)事會應(yīng)獨立于董事會；完善法律體系，明確履行職責(zé)的相應(yīng)權(quán)力與制約機制；不得辭退內(nèi)部監(jiān)事會成員，待遇不得低于同工種的其他人員。
完善獨立董事制度。加大獨立董事的比例，實現(xiàn)人員身份的廣泛性，包括中小股東代表、職工代表等；改現(xiàn)行的提名制為委派制，加強提名和選聘程序的獨立性；賦予獨立董事相應(yīng)權(quán)限，健全政策法規(guī)；建立市場機制，培育獨立董事市場，建立自律組織；規(guī)范獨立董事行為，注意與監(jiān)事會在監(jiān)督公司運營中的立場、地位和職責(zé)；建立激勵約束機制。
三、發(fā)展經(jīng)理人市場，強化聲譽機制
誠實、守信、稱職的經(jīng)營者是公司發(fā)展的動力源。首先，改政府或組織部門委派為由真正的企業(yè)所有者或股東聘任。其次，強化經(jīng)理人的培訓(xùn)和培養(yǎng)，建立經(jīng)理人隊伍；建立經(jīng)理人信用、業(yè)績檔案和聲譽機制。再次，建立、完善激勵機制。建立科學(xué)、完善的業(yè)績考核體系，根據(jù)業(yè)績高低確定其報酬的大小。最后，發(fā)揮媒體監(jiān)督作用，強化聲譽約束機制。
四、培育積極的機構(gòu)投資者，實現(xiàn)股東之間相互制衡
股權(quán)太集中易產(chǎn)生一股獨大，但股權(quán)太分散易產(chǎn)生內(nèi)部人控制。因此，應(yīng)積極培育具用信息、人才、資金等優(yōu)勢的機構(gòu)投資者，讓它們相對集中地持股，從而制約大股東，防范、糾正其隧道行為；消除過度投機行為、操縱市場的問題，解決經(jīng)理人內(nèi)部控制。同時，要加強機構(gòu)投資者的自身建設(shè)，引導(dǎo)其發(fā)展，對其進(jìn)行激勵約束。
五、完善法律法規(guī)體系，保護(hù)投資者的合法權(quán)益
實行累積投票制度、限制大股東的投票權(quán)，強化大股東的賠償責(zé)任，完善并嚴(yán)格執(zhí)行上市公司與大股東“人員、資產(chǎn)、財務(wù)”三分開等；強調(diào)投資者的求償權(quán)，建立股東的代位訴訟制和股東直接訴訟制；完善《破產(chǎn)法》等法律，實施“揭開公司面紗”原則，提高法律的執(zhí)行質(zhì)量。同時，政府應(yīng)對上市公司加強監(jiān)管，加大對違法違規(guī)事件的打擊力度。
六、改革獨立審計委托模式，提高其監(jiān)督作用
因目前聘用制度存在缺陷，注冊會計師沒有起到“經(jīng)濟(jì)警察”的作用。因此，應(yīng)實行上市公司會計報表審計市場保險制度并健全上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)。同時，改進(jìn)會計師事務(wù)所的組織形式（合伙制、有限合伙、有限責(zé)任）、改進(jìn)行業(yè)協(xié)會的定位、加強職業(yè)道德教育及行業(yè)監(jiān)管和懲戒、健全“審計失敗”的法律訴訟機制，提高注冊會計師的誠信水平、業(yè)務(wù)水平和風(fēng)險意識；建立有效的市場分配和激勵機制；加大對違法違規(guī)的打擊力度，提高注冊會計師的違規(guī)成本。
七、加強誠信建設(shè)，提高誠信水平
參考資料
[1]
維普資訊[引用日期2010-04-17]
上市公司隧道行為
暫無
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